EL ESTADO INEFICIENTE-UN ARBITRAJE INTERESANTE

EL ESTADO INEFICIENTE-UN ARBITRAJE INTERESANTE

Por Jorge Corrales Quesada

Hace poco se emitió un fallo por parte de un tribunal arbitral, que tiene un impacto sobre una importante institución del estado. Me permito recordar que ese tribunal arbitral es juez que decide entre las partes la razón de sus alegatos, resolución que, en muchas ocasiones, se define en tribunales de justicia ordinarios del país, pero que, posiblemente debido a la lentitud e insatisfacción de las partes con el proceso, se ha traducido en que las partes involucradas en un diferendo, acudan para su resolución a una entidad jurídica definida en nuestro país y aceptada por la ley para esa tarea.

Acudir a esos tribunales de arbitraje ante el conflicto es ya muy frecuente en nuestro país, pues parece primar el interés de una rápida solución, para que las partes dispongan aceptar su resultado. En síntesis, acudir a ese tribunal de arbitraje es decisión voluntaria de las partes y no es algo obligatorio.

El Centro Internacional de Conciliación y Arbitraje (CICA), que se dedica a brindar ese servicio de arbitraje, opera independientemente de la Cámara Costarricense-Norteamericana de Comercio, estando esta última afiliada a la UCCAEP y conformada en un 55% por empresas nacionales y no sólo empresas estadounidenses, como han creído algunos. Enfatizo esto porque, cuando se dio la noticia que comentaré, hubo personas que señalaron que el resultado era el esperado, al dejarse que el asunto se resolviera en un ente de intereses estadounidenses, condicionado por el TLC y que Costa Rica cometió el error de aceptar. Bueno, el ICE no estaba obligado de acudir a la resolución del conflicto por ese tribunal de arbitraje y, por tanto, a aceptar lo resuelto.

El conflicto surgió entre el ICE y la empresa Enel Green Power Costa Rica en el 2015 cuando se dio una divergencia entre los $147.7 millones que era el costo del proyecto que se estimaba en ese momento (el proyecto aún no se concluye) y el inicialmente previsto de $107 millones. El conflicto estaba en quién debería asumir ese costo adicional de $40.7 millones, en la construcción de la planta hidroeléctrica Chucás, en Concepción de Atenas, de lo cual estaba encargada contractualmente hacerla a Enel Green Power Costa Rica. Mi fuente de información proviene de La Nación del 30 de noviembre, titulada “Arbitraje atribuye ‘mala fe’ al ICE en construcción de obra.

Para resolver el incordio, ambos entes, Enel y el ICE acudieron al laudo del CICA, el cual definió: “Para este Tribunal ha quedado demostrada de forma clara, precisa y contundente, la injerencia constante del ICE en el proyecto y la importancia y peso en la toma de decisiones en cuanto a cualquier modificación introducida por la actora (Enel).” Concretamente, los problemas que tuvo la obra “se debieron a causas fortuitas, como inundaciones, deslizamientos e inestabilidad de taludes,” que obligaron a la suspensión del proyecto “por casi tres meses, así como variar la ubicación de parte de las instalaciones y estabilizar taludes, lo cual elevó los costos.”

El ICE consideraba que Enel debería asumirlos, pues los riesgos de un contrato bajo la forma de “construir, operar y traspasar” eran de quien hacía la obra (Enel). Pero, el tribunal señala que el ICE “se involucró de lleno en la edificación de la obra, pues participó ‘activamente’ en la fiscalización incluso con personal permanente en el proyecto” y que “tomó un ‘rol preponderante’ en la toma de decisiones solicitadas por el contratista.”

Ante eso, el Tribunal le ordenó al ICE que le cancelara $112.5 millones a Enel. Ese monto no se explica en el artículo citado, pues el diferencial de precios mencionado es de $40.7, por lo que tal vez eran fondos pendientes de cancelación por la divergencia de criterios y que terminó fallándose como una “mala fe contractual” del ICE.

Por supuesto que todo esto, de alguna manera, terminará afectando el bolsillo de los consumidores cautivos de electricidad del ICE. Y debemos preguntar: ¿quién en el ICE es responsable, si es que las hay, de las decisiones tomadas?

Publicado en mis sitios jorge corrales quesada y Jcorralesq Libertad el 6 de enero del 2018.